Contract Business Intelligence

  • Hem
  • Contract Management
  • Erbjudande
    • Om oss
  • #bättreavtal – blog
    • Internationell utblick
  • Nyheter
  • Kontakt
  • In English

2013-03-04 av Magnus Steen

Allmän checklista som stöd vid avtalsskrivning

Detta inlägg är ett utdrag ur Kontraktshandboken, som vi precis har inlett ett samarbete med. Nedan ges en allmän checklista som är tänkt att utgöra ett stöd vid avtalsskrivning, men som givetvis kan användas även vid granskning av avtal. Den är i första hand tänkt för avtal som styrs av svensk rätt. Checklistan är också användbar vid alla typer av avtal för att kontrollera att ingen väsentlig fråga glöms bort i slutdokumentet.

kontraktshandboken

Parter och bakgrund

Parterna bör anges med adressuppgifter och personnummer eller organisationsnummer. När det gäller utländska parter bör undersökas vilka identifierande uppgifter som kan vara lämpliga. Enligt svensk avtalspraxis brukar datum (och ort) anges sist i avtalet. Även i avtal mellan svenska parter är det vanligt med en bakgrundsbeskrivning, särskilt i mera omfattande avtal, t ex rörande företagsöverlåtelse eller licensiering. Bakgrundsbeskrivningen kan få stor betydelse för bedömningen av parternas avsikter vid avtalets tolkning.

Definitioner

Efter anglosaxisk förebild har den svenske avtalsskrivaren alltmer börjat förse sina avtal med en definitionskatalog. För att en sådan ska tillföras bör avtalet innehålla ett så stort antal definitioner att det blir meningsfullt att samla dem i en särskild bestämmelse. Att definiera rena självklarheter bör undvikas. Endast återkommande begrepp och termer bör givetvis definieras.

Rangordning

Innehåller avtalet bilagor med materiellt avtalsinnehåll, såsom allmänna villkor, bör dessa ofta rangordnas. I mera komplexa avtalsförhållanden med flera avtal under ett huvudavtal, bör också klargöras i vad mån kontraktsbrott under något av avtalen påverkar övriga avtal i ”paketet”. Man bör överväga om avtalen även i övrigt ska hänga ihop, t ex i fråga om ikraftträdande och upphörande.

Parternas huvudprestationer och avtalsobjektet

Parternas huvudprestationer består oftast i tillhandahållande av en produkt eller tjänst (avtalsobjektet) respektive betalning av priset för denna. Det är givetvis lika viktigt att avtalsobjektet preciseras som att pris och betalningsvillkor är entydiga. När det gäller avtalsobjektet ges ofta särskilda garantier, t ex beträffande utseende och egenskaper. Det är naturligtvis av yttersta vikt att dessa preciseras i avtalet eller i bilaga. En garanti blir verkningslös om avtalet inte preciserar inom vilka toleransnivåer, eller liknande kriterier, som garantin ska gälla. Ett betydande antal avtalstvister uppkommer till följd av parternas oenighet om avtalsobjektets beskaffenhet, tvister som i många fall hade kunnat undvikas med tydligare avtalsformuleringar.

Övriga åtaganden

När det gäller övriga åtaganden är dessa ofta av mer praktisk natur, t. ex hur parternas samarbete ska administreras. Här bör avtalsskrivaren sätta sig in i hur avtalet kommer att fungera i praktiken och se till att avtalsbestämmelserna blir praktiskt hanterbara. Andra åtaganden kan vara av mer juridisk eller kommersiell natur och kräver därför mera exakthet och stringens. Som exempel på det förstnämnda kan nämnas utformningen av en vites- eller konkurrensklausul och, när det gäller kommersiella villkor, valuta- och prisjusteringsklausuler.

Kontraktsbrott

Vad som utgör kontraktsbrott kan givetvis direkt anges i avtalet. Som exempel kan nämnas att köpavtal ofta innehåller explicita regler om vad som utgör fel eller försening. Likaså kan i t. ex låneavtal föreskrivas att ett visst antal dagars betalningsförsening ska anses utgöra kontraktsbrott och medföra rätt för långivaren att säga upp lånet. I andra typer av avtal får vad som utgör kontraktsbrott bedömas enbart med utgångspunkt från vad avtalet föreskriver om parternas åtaganden. Många gånger kan det vara lämpligt att i avtalet ge kvalificerande skrivningar om vad som utgör kontraktsbrott. I avtal där alla kontraktsbrott förs in i en klausul eller en klausul för vardera parten, brukar t. ex införas ett krav på väsentlighet och en möjlighet att rätta till ”felet” inom viss tid. Vidare bör undantag göras för kontraktsbrott som beror på den förfördelade partens eget agerande (eller underlåtenhet att agera).

Påföljder

Påföljderna vid kontraktsbrott skiljer sig en del mellan olika avtalstyper, såväl enligt gällande rättsregler som i avtalspraxis. Det kan finnas skäl att överväga vilka supplementära rättsregler som gäller om avtalet är ”tyst” i en viss fråga. En skiljelinje går mellan momentana och varaktiga avtal. Vid momentana avtal, såsom köpeavtal, förekommer t. ex de speciella påföljderna prisavdrag, omleverans och avhjälpande. Det föreligger av naturliga skäl litet utrymme för denna typ av klausuler i varaktiga avtal; något som särskilt gäller de två förstnämnda. Anledning att särbehandla de båda avtalstyperna i övrigt föreligger knappast. Nedan ges därför en generell beskrivning av de vanligaste påföljderna vid kontraktsbrott.

a) Hävning/uppsägning

För hävning eller uppsägning av avtal krävs, oavsett vad som sägs i avtalet, normalt att avtalsbrottet är väsentligt. Väsentlighetskriteriet, ibland kvalificerat på olika sätt, förekommer också i många lagar, se t. ex 35 § kommissionslagen, 26 § lagen om handelsagentur och 39 § köplagen. Ofta ges den felande parten en möjlighet till rättelse innan hävning/uppsägning får ske.

Normalt krävs för hävning att avtalsbrottet inträffat. I köplagen finns regler om rätt till hävning vid befarat avtalsbrott (”anteciperat avtalsbrott”). Antagligen finns en sådan rätt utan lagstöd vid andra avtalstyper, men det kan finnas anledning att särskilt reglera frågan i avtalet. Jfr. nedan under rubriken ”Motpartens konkurs”.

b) Kräva fullgörelse

Även om rätt till hävning eller uppsägning föreligger vid kontraktsbrott kan den förfördelade parten många gånger ha anledning att i stället kräva att motparten fullgör sina åtaganden. I vad mån detta är möjligt beror på avtalstypen. När så är fallet kan den förfördelade parten framtvinga fullgörande vid domstol och en sådan ”påföljd” kan bli mycket kännbar. Exempelvis kan den som bryter mot en konkurrensklausul åläggas att omedelbart upphöra med sitt avtalsstridiga beteende.

c) Innehållande av prestation

Om part inte presterar i enlighet med avtalet har den andra parten i allmänhet rätt att innehålla sin prestation (”detentionsrätt”). Se t ex 10 § köplagen. Förtydligande regler kan ges i avtalet om hur och när sådan rätt får utnyttjas.

d) Skadestånd

I lagstiftning för olika avtalstyper finns olika (oftast dispositiva) modeller för skadeståndsansvar. Vad som gäller utanför det lagstadgade området är många gånger osäkert, men normalt måste den förfördelade parten kunna påvisa att den felande parten har varit oaktsam (vanligt ”culpaansvar”) om inte en garanti eller annan utfästelse getts (strikt ansvar). Efter förebilder i lagstiftningen kan följande lösningar införas i ett avtal.

(i)   Vanligt culpaansvar (d v s den förfördelade parten måste visa att oaktsamhet föreligger)

(ii)  Presumtionsansvar (d v s den felande parten måste visa att oaktsamhet inte föreligger, se t ex 43 § kommissionslagen och 34 § lagen om handelsagentur)

(iii) Kontrollansvar (d v s strikt ansvar med undantag för omständighet utom parts kontroll, se 27 § köplagen)

(iv) Strikt ansvar

Även frågan om skadeståndets storlek bör regleras i avtalet. Särskilt viktigt är ofta att indirekta skador, produktionsbortfall och utebliven vinst undantas. Se nedan under rubriken Ansvarsbegränsning.

e) Prisavdrag

Vid vissa avtalstyper, såsom köp- och konsultavtal, kan också prisavdrag förekomma som påföljd. Se 38 § köplagen. Här är det viktigt att avtalet klargör om även skadestånd kan utgå.

f) Avhjälpande

Köplagen innehåller särskilda regler om avhjälpande av fel i köpobjektet (se 34 § köplagen) men påföljden kan lämpa sig även vid andra avtalstyper, t. ex. konsultavtal. Köplagens regler torde dock endast undantagsvis vara analogt tillämpliga på andra avtalsområden.

g) Omleverans

Denna påföljd aktualiseras egentligen bara vid köp, se 34 § köplagen.

Ansvarsbegränsning

Ansvarsbegränsningar förekommer i många olika former, bland de vanligaste är

(i)   Friskrivning från vissa påföljder, t. ex att endast skadestånd ska utgå vid kontraktsbrott.

(ii)  Friskrivning från ansvar för vissa förhållanden, t. ex. vissa typer av fel vid köp

(iii) Begränsning av skadestånd till visst belopp eller vissa belopp, t. ex. till visst takbelopp i procent av kontraktssumman eller till visst belopp för varje enskild skada. På motsvarande sätt fungerar ett vitesbelopp som sätts lägre än ett förväntat skadeståndsbelopp.

(vi) Undantag för vissa typer av skador, t. ex. indirekta skador, produktionsbortfall och utebliven vinst.

I sammanhanget bör observeras att friskrivningsklausuler tolkas restriktivt, varför det är nödvändigt att vara stringent och tydlig vid avtalsskrivningen. Avtalen förses också ofta med undantag för uppsåtliga eller grovt oaktsamma kontraktsbrott.

Avtalsskrivaren bör också ta ställning till om avtalets påföljder vid kontraktsbrott ska vara exklusiva, dvs. om dispositiva rättsregler ska avtalas bort (exempelvis felreglerna i köplagen)

Ovanstående checklista är ett utdrag ur Kontraktshandboken.

Arkiverad under: Blog

Så här skapar du riskbaserad avtalsgranskning!
Ladda ner vår rapport om hur du hanterar avtalsrisker och se vad du kan vinna på att få riskerna under kontroll. Du kan skapa värde i ditt företag redan idag!
Ladda ned
Har du koll på riskerna i avtalen?
Om inte så är det lätt fixat - ladda ner vår rapport om avtalsrisker och se vad du kan göra för att få dessa under kontroll. Du kan skapa värde i ditt företag redan idag!
Ladda ned
Har du koll på hur avtalshanteringen fungerar på ditt företag?
Om du inte vet så kan du lätt få reda på det. Gör avtalskompassen - din vägvisare till #bättreavtal så får du svar i din inbox!
Jag vill veta!
Vill du veta hur ditt företag kan blir riktigt bra på avtal?
Följ med i vår grupp på LinkedIN - allt om Contract Management och på svenska. Du kan skapa värde i ditt företag genom #bättreavtal redan idag!
Gå med nu
Vill du veta hur ditt företag kan blir riktigt bra på avtal?
Prenumera på vårt nyhetsbrev #bättreavtal redan idag! Allt om Contract Management som du behöver veta och på svenska. Du kan skapa värde i ditt företag redan idag!
Jag vill ha nyhetsbrevet #bättreavtal

Kontakta oss:

Kontakta oss:  042- 300 94 00 eller magnus.steen@cbicontracts.com

Mest lästa blogginläggen

Vad är bättre avtal?

Alla företag förtjänar #bättreavtal

Varför skall alla företag ha en avtalsdatabas?

Contract Lifecycle Management för “Dummies”

Mörka moln över vår kontraktshimmel (del 1)

Den här killen hade nog velat ha en avtalsdatabas

Så här funkar avtalshanteringen i Sverige

Avtalskompassen

Avtalskompassen

Hur fungerar avtalshanteringen på ditt företag?

Vi erbjuder ett kostnadsfritt test av ditt företags förmåga att hantera avtalen. Det tar fem minuter av din tid och ger dig värdefull insikt i ditt företags framtid. Klicka här för att komma till Avtalskompassen!

Vårt nyhetsbrev #bättreavtal

Arkiv

  • juni 2017
  • maj 2017
  • april 2017
  • oktober 2016
  • september 2016
  • juni 2016
  • maj 2016
  • april 2016
  • december 2015
  • november 2015
  • oktober 2015
  • september 2015
  • maj 2015
  • april 2015
  • mars 2015
  • februari 2015
  • januari 2015
  • december 2014
  • november 2014
  • oktober 2014
  • september 2014
  • augusti 2014
  • juli 2014
  • juni 2014
  • maj 2014
  • april 2014
  • mars 2014
  • februari 2014
  • januari 2014
  • december 2013
  • november 2013
  • oktober 2013
  • september 2013
  • mars 2013

Sök

Kontakta oss

Contract Business Intelligence Nordic AB
E-post: magnus.steen@cbicontracts.com
Telefon: +46 703 76 23 24

Det senaste från vår blogg

  • Sthlm Super Week – Future of Contracting + Nordic Legal Tech Day
  • Konferens – Future of Contracting – Stockholm 20 september
  • IACCM – Return On Investment – Vad du får tillbaka på att investera i bättre avtalshantering – Göteborg 28 april

Vårt nyhetsbrev

Vill du veta hur du får #bättreavtal? Signa upp för vårt nyhetsbrev!

Copyright © 2019 · Executive Pro Theme på Genesis Framework · WordPress · Logga in

Vi använder cookies för att ge dig den bästa upplevelsen på vår webbplats. Om du fortsätter att använda den här webbplatsen så antar vi att du godkänner detta.Ok